Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Что такое контролируемая иностранная компания (КИК). Объясняем простыми словами». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Контролируемая иностранная компания (КИК) – это юридическое лицо или структура без образования юридического лица, которая не является налоговым резидентом Российской Федерации и находится под контролем физических лиц и (или) организаций, признаваемых налоговыми резидентами России.
В рамках указанного понятия, НК РФ под структурой без образования юридического лица понимает такую форму объединения хозяйствующих субъектов, при которой не образуется новое юридическое лицо. Участники такой структуры посредством инвестиций и передачи имущества в доверительное управление имеют возможность извлекать доход в своих интересах. При этом данная деятельность должна соответствовать личному закону (государственная (национальная) принадлежность) создаваемой структуры.
К структурам без образования юридического лица можно отнести фонд, партнерство, товарищество, траст.
Что из себя представляет контролируемая иностранная компания?
Лишь при определенных условиях (а не автоматически!) прибыль КИК подлежит налогообложению в РФ
Презюмируется, что прибыль КИК — это почти что доход бенефициара и с него нужно уплатить налог в России.
При этом налог, уплаченный самой иностранной компанией со своей прибыли на территории государства своего резидентства, подлежит вычету из налога, уплачиваемого бенефициаром с ее прибыли в России. То есть, суммарно налоговая нагрузка с нераспределенной прибыли КИК, учитываемой в доходах российского бенефициара — физического лица, составит 13-15 %.
Если такая прибыль уже была выплачена в форме дивидендов, то с этой суммы налог повторно не уплачивается. Справедливости ради законодатель предусмотрел, что если дивиденды будут выплачены после налогообложения прибыли КИК, например, в следующем году, то налога у физического лица с этой суммы также не будет.
Таким образом, прибыль КИК облагается у бенефициара однократно.
Однако, как мы отметили, не во всех случаях прибыль КИК подлежит налогообложению в РФ.
Уплата НДФЛ с фиксированной суммы
С 2020 года физические лица имеют право уплачивать НДФЛ с «фиксированной прибыли» КИК, которая определена в 38 460 000 руб. для 2020 года и 34 000 000 руб. с 2021 года. Т.е. НДФЛ составит 5 млн. руб. в год в отношении всех КИК налогоплательщика независимо от их финансовых результатов.
При использовании этого режима уплаты НДФЛ, налогоплательщик не обязан рассчитывать прибыль КИК, представлять документы, подтверждающие прибыль КИК (финансовую отчетность и др.). Обязанность ежегодно подавать уведомления о КИК сохраняется.
При использовании режима уплаты НДФЛ с фиксированной прибыли налогоплательщик не может использовать:
- какие-либо освобождения в отношении налогообложения прибыли КИК;
- освобождение от уплаты НДФЛ в отношении дивидендов из прибыли КИК, которая декларировалась налогоплательщиком;
- зачета налогов, уплаченных КИКом в отношении своей прибыли/удержанных из полученных КИКом доходов.
Что такое контролируемая иностранная компания
Контролируемая иностранная компания – это иностранная организация, которая не является налоговым резидентом России, однако контролируется налоговым резидентом России – физическое и/или юридическое лицо.
Иностранной организацией (структурой) признаются, как привычные компании, так и правовые формы без организации юридического лица. В обоих случаях контролирующее лицо должно быть налоговым резидентом России.
Иностранными юридическими лицами признаются: LLC, IBC, АО, ООО, корпорации, холдинги и т.п.
Структурами без образования юридического лица считаются те формы, которые прописаны в иностранном законодательстве и не требуют для своей работы структуры юридического лица. Наиболее известными являются фонды, трасты, партнёрства и товарищества, формы коллективных инвестиций (Trust, LP, LLP и т.п.).
Кто считается контролирующим лицом КИК и что означает «контроль» в понимании закона?
Существует три основных критерия, по которым определяется контролирующее лицо:
- Лицо (физическое или юридическое), которому принадлежит от 25% контролируемой иностранной компании (до 1 января 2016 года было 50%);
- Лица, которым принадлежит более 10%, при условии, что вместе с другими российским резидентам (физическим и юридическим лицам) принадлежит более 50% КИК. Для физлиц дополнительная оговорка: доля учитывается вместе с долями супругов и несовершеннолетних детей.
- Лицо, оказывающее влияние либо осуществляет контроль над иностранной компанией.
Последний пункт требует отдельного пояснения. Если лицо не владеет долей в компании, но воздействует на неё, вмешивается в управление или иным способом влияет на деятельность или распределение прибыли, то оно также считается контролирующим.
Этот пункт введён для того, чтобы определить не только акционерного или даже номинального владельца, но и бенефициарного – того, который получает непосредственно выгоду от контролируемой иностранной компании.
Как возможно определить бенефициарного владельца, если он не владеет долей компании? Закон выделяет признаки:
- Налоговый резидент России управляет КИК при помощи генеральной доверенности;
- Существует трастовая декларация, которая требует от номинальных акционеров держать акции в пользу бенефициара;
- Поступление информации о банковском счете иностранной компании с владельцем из России (предполагается от автоматического обмена данными);
- Особые отношения между компанией и налоговым резидентом России;
- Наличие права на доход (на весь или на часть) либо на распоряжение им;
- Наличие права на имущество иностранной компании или права на распоряжение им.
Налоговый резидент России не признаётся контролирующим лицом в том случае, если ему прямо или косвенно принадлежат доли публичной иностранной организации и эти доли он приобрёл на биржах и у финансовых посредников.
Наказание за нарушение закона о контролируемых иностранных компаниях
Закон предусматривает серьёзные наказания за нарушения, в частности, крупные штрафы.
- Неуплата или не полностью уплаченный налог с КИК, предусматривает штраф в 20% от неоплаченной суммы, но не менее 100 000 рублей.
- Отсутствие уведомления о контролируемой иностранной компании или данные о ней оказались недостоверными, то за каждую компанию грозит штраф в 500 000 рублей.
- Неподача финансовой отчетности и аудиторского заключения, других документов подтверждающих размер прибыли, предоставление недостоверных сведений предусматривает штраф 500 000 рублей.
- Ответственность за непредоставление документов по требованию налоговой, подтверждающих право на освобождение прибыли от налогообложения – 1 000 000 рублей.
Не стоит забывать, что в России введена уголовная ответственность за нарушение налогового законодательства: за уклонение от налогов физическими и юридическими лицами, за неисполнение обязанностей налогового агента:
- в крупном размере – неуплата налогов в размере от 2,7 млн. рублей, лишение свободы на срок до 1 года;
- особо крупном размере — неуплата налогов в размере от 13,5 млн. рублей, лишение свободы на срок до 3 лет.
Когда КИК в РФ могут освободить от налогов
Бывают ситуации, когда контролируемые иностранные компании и контролируемые лица имеют возможность воспользоваться послаблениями в выплате налогов и даже не платить их вовсе. Это возможно для тех КИК, которые:
- не занимаются коммерческой деятельностью и, соответственно, не делят доходы между своими членами и участниками;
- созданы и функционируют в одной из стран Евразийского экономического союза (Армении, Беларуси, Казахстане или Киргизии);
- зарегистрированы в тех странах, которые подписали с Россией двусторонние договоры о налогообложении (при условии, что эффективная ставка на прибыль там не менее 75 % от подобной российской);
- не пользуются правами юрлица, а их учредители не правомочны обретать в собственность их активы и доходы, передавать другим лицам (кроме правопреемников);
- являются банками или страховыми компаниями (при условии наличия межгосударственного договора о налогообложении РФ с государством регистрации КИК);
- участник проектов-соглашений с коммерческой направленностью (концессии, сервис);
- выступают эмитентами обращающихся облигаций;
- выступают операторами (акционерами) в разработке новых морских месторождений нефти и газа.
Обязанности контролирующих лиц
У контролирующего лица возникает ряд обязанностей, в частности:
- предоставлять отчетность о контролируемой иностранной компании;
- исчислять и уплачивать налог на прибыль или НДФЛ по прибыли контролируемой иностранной компании.
Отчетность лица, контролирующего иностранную компанию, включает в себя:
- уведомление об участии в иностранной организации (об учреждении иностранной структуры);
- уведомление о КИК;
- финансовую отчетность КИК и аудиторское заключение (все с переводом на русский язык).
Формы уведомлений утверждены ФНС и размещены на ее официальном сайте.
Уведомление об участии в иностранных организациях (об учреждении иностранных структур) подается в налоговый орган независимо от того, признается ли иностранная организация (иностранная структура) контролируемой. Такая обязанность есть у лиц, которые:
- имеют долю участия в иностранной организации свыше 10%;
- учредили иностранную структуру без образования юридического лица.
Аудиторское заключение по КИК
В определенных случаях Вам также потребуется приложить и аудиторское заключение к финансовой отчетности. Таким образом, положительное заключение аудитора будет подтверждать факт достоверности информации в финансовой отечности, на базе которой высчитывается прибыль КИК и налог НДФЛ к уплате в бюджет.
Срок подачи — 30 апреля. Штраф — 500 000 рублей.
Однако, понять и разобраться обязаны Вы делать аудит или нет — это целый квест. Я рекомендую делать аудит абсолютно всем, так как есть высокая вероятность того, что налоговый инспектор усомнится в представленных Вами документах и запросит у Вас аудиторское заключение. Если Вы его не предоставите в течение 30 дней, то Вас могут оштрафовать уже на 1 000 000 рублей.
О контролирующем лице (получателе) и способах передачи имущества КИК
Получателем активов от КИК является контролирующее лицо, в том числе учредители. При этом важно, что контролирующее лицо не может быть в дальнейшем изменено. Следовательно, активы КИК можно распределять через звенья одной цепочки (номинального акционера или промежуточные компании), которую необходимо раскрыть перед налоговой.
Однако, согласно пункту 60.2 статьи 217 Налогового кодекса РФ, не имеет значения способ приобретения активов, подлежащих передачи от КИК к контролирующему лицу. Следовательно, имеется возможность показать цепь контроля от КИК до контролирующего лица, опустив часть промежуточных звеньев, например, с помощью трастовой схемы или дарения.
Несмотря на то, что дарение является самым простым вариантом, нужно иметь ввиду, что в определенных юрисдикциях дарение может быть признано скрытой продажей, что приведет к начислению налогов.
В случае если КИК владеет филиалом/представительством и недвижимостью в РФ, то при дарении от филиала будет взиматься НДС с безвозмездной передачи.
Резидентство — центр жизненных интересов
Чтобы иностранная компания была признана контролируемой, необходимо ее соответствие двум условиям: сама компания не должна признаваться налоговым резидентом РФ, а контролирующее ее лицо, напротив, должно быть резидентом РФ.
Контролирующее лицо — это организация или физическое лицо (совместно с супругом и несовершеннолетними детьми) с долей участия в компании более 50%. С 2016 года лицо будет признаваться контролирующим, если его доля будет превышать 25% или 10% в случае, если доля участия в компании всех
«Также возможна ситуация, когда условия о доле в КИК не будут соблюдаться, однако лицо всё равно признают контролирующим, если оно имеет возможность непосредственно осуществлять контроль над иностранной компанией в своих интересах или в интересах своего супруга и несовершеннолетних
Чтобы понять, является ли организация контролируемой иностранной компанией, нужно определить, кто является резидентом РФ. Однако уже на данном этапе возникают некоторые вопросы.
Физическое лицо признаётся резидентом, если находится в России не менее 183 дней в течение 12 месяцев подряд (п. 2 ст. 207 НК РФ). Однако, как говорится в Письме Федеральной налоговой службы
Юридическое лицо признаётся резидентом РФ, если оно зарегистрировано в России. Налоговое резидентство также получают иностранные организации, действующие в соответствии с международным договором по вопросам налогообложения, и иностранные организации, место управления которыми находится в России. «Место управления будет определяться на основании разработанных „основных“ и „дополнительных“ критериев. Данные критерии обозначены в ст. 246.2 НК
Имеет ли налоговая служба полномочия признать плательщика налогов, не отправившего уведомление, контролирующим лицом зарубежной структуры?
Имеет (п.5 статья 25.13 и п. 8-12 статья 25.14 Налогового кодекса Российской Федерации).
При условии наличия у налоговой службы информации, полученной от осведомленных служб иностранных государств в пределах обмена данными с налоговыми целями согласно международным договорам Российской Федерации, дающим понимание о факте, что плательщик налогов и есть контролирующее лицо зарубежной компании (иностранной организации без юридического лица), которое не отправило в налоговую службу сообщение, налоговая служба отправляет данному плательщику налогов распоряжение представить по истечению 20 дней необходимые объяснения или предоставить уведомление в принятый налоговой службой период.
Плательщик налогов, который подает в налоговую службу объяснения касательно фактов, указанных в требованиях налоговой службы, имеет право вместе с объяснениями дополнительно представить налоговой службе документы, подтверждающие факт отсутствия причин для признания плательщика налогов лицом, осуществляющим контроль зарубежной компании.
Налоговая служба обязуется рассмотреть документы и объяснения, поданные плательщиком налогов. Если по факту рассмотрения поданных документов и объяснений или в случае их отсутствия налоговая служба постановит положения для того, чтобы признать плательщика налогов контролирующим лицом зарубежной компании (иностранной организации без юридического лица), лицо, занимающее определенную должность в налоговой службе, подает плательщику налогов уведомление о зарубежных компаниях, которые оно контролирует, чтобы признать такое лицо контролирующим.
Лицо, получившее уведомление, может оспорить его в суде по истечению 3 месяцев от даты его получения. Учитывая это, данное лицо сообщает в налоговую службу об этом факте в течение 3 дней со дня подачи в суд соответствующего обращения. До начала вступления в действие судебного акта, который был принят по итогам рассмотрения обращения по поводу оспаривания сообщения, лицо, получившее сообщение, не имеет права быть объявлено контролирующим лицом зарубежной компании (иностранной организации без создания юридического лица) в целях Налогового кодекса Российской Федерации.
В том случае, когда лицо не смогло оспорить полученное уведомление о зарубежных компаниях, находящихся под его контролем, в течение 3 месяцев с числа получения данного сообщения, этот человек признается контролирующим лицом иностранной компании. В то же время по отношению к данному лицо вступают в силу условия НК РФ касательно контролирующих лиц.
Как определить процент участия в КИК
Этот размер определяется на момент, когда решается вопрос о распределении прибыли. Вопрос должен решиться в году, следующим за налоговым периодом, в который закончился финансовый год КИК.
Если вопрос о распределении прибыли так и не решен, значит момент определения участия переносится на 31 декабря, которое наступит после вышеобозначенных условий.
Если долю определить не представляется возможным, тогда прибыль зарубежной контролируемой организации формируется из размера дохода КЛ после распределения прибыли между всем кругом лиц, которые располагают правами на ее получение. Сумма фиксируется 31 декабря после налогового периода соответствующего фискального платежа для налогоплательщика. На этот же период должно приходиться завершение финансового года КИК.