Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Статья: «Статус публичного и непубличного общества. Понятия и отличия»». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Акционерное общество — это вариант организации бизнеса, при котором уставный капитал компании делится на акции. Он отличается от общества с ограниченной ответственностью неограниченным числом участников (у ООО только до 50), более длительным сроком регистрации, а также закрытостью сведений об участниках третьим лицам. Информация об учредителях юридического лица доступна всем желающим. Достаточно зайти на сайт ФНС и получить выписку ЕГРЮЛ. С АО такое невозможно.
Таблица: Сравнительная характеристика ПАО и НАО
|
Показатели для сравнительного анализа |
ПАО |
НАО |
|
Наименование |
Наличие наименования на русском языке, обязательно упоминание о публичности | Наличие наименования на русском языке, с обязательным указанием формы |
|
Минимально допустимый размер уставного капитала |
100.000 руб. |
10.000 руб. |
|
Допустимое число акционеров |
Минимум 1, максимум не ограничен законом |
Минимум 1, максимум не ограничен законом |
|
Наличие права проведения открытой подписки для размещения акций |
Имеется |
Отсутствует |
|
Возможность публичного обращения акций и ценных бумаг |
Возможно |
Не обладает подобным правом |
| Наличие совета директоров, либо наблюдательного совета | Наличие обязательно |
Разрешено не создавать, если акционеров не более 50 |
Свобода внутренней самоорганизации непубличных обществ
Деятельность непубличных обществ в большей мере по сравнению с публичными регулируется диспозитивными нормами законодательства, которые предоставляют участникам корпорации возможность самим определять правила своего взаимоотношения.
Возможность самостоятельно определять перечень органов общества. Гражданский кодекс разделяет корпоративные органы на две основные группы: органы, которые обязательно должны быть образованы во всех корпорациях, и органы, которые образуются в отдельных видах корпораций в случаях, предусмотренных законодательством или уставом самой корпорации.
К обязательным органам относятся общее собрание участников (высший орган любой корпорации) и единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор и т. п.). А к органам, которые образуются лишь в случаях, предусмотренных Гражданским кодексом, другими законами или уставом корпорации, относятся: коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция и т. п.), коллегиальный орган управления (наблюдательный или иной совет), который контролирует деятельность исполнительных органов корпорации и выполняет иные функции, а также ревизионная комиссия. Для публичного общества в соответствии с законодательством обязательно образование большинства из этих органов (на усмотрение самого общества оставлена только необходимость образования коллегиального исполнительного органа), тогда как для непубличного общества обязательно образование только двух корпоративных органов, а остальные факультативны.
Дальнейшая судьба ЗАО
В связи с делением АО на публичные и непубличные возникает естественный вопрос о судьбе ЗАО. С ними не происходит никакой революции. Хотя такой тип акционерного общества не предусмотрен в новой редакции главы 4 ГК, она не запрещает использовать в непубличном акционерном обществе механизм, который является основным признаком закрытых обществ, а именно контроль персонального состава участников (преимущественное право приобретения акций, отчуждаемых отдельными акционерами третьим лицам). Запрет на использование этого механизма установлен только в отношении публичных обществ, следовательно, непубличных обществ он не касается. Просто если раньше этот механизм был обязательным (императивным) для ЗАО, то теперь в связи с исчезновением из законодательства такого типа акционерного общества этот механизм превращается в право по выбору для непубличных обществ. То есть этот механизм может применяться по усмотрению акционеров непубличных акционерных обществ. Для этого его надо включить в устав, а бывшим ЗАО достаточно сохранить его в уставе.
Устранение из фирменного наименования АО слова «закрытое» не препятствует применению преимущественного права приобретения акций, если общество отвечает признакам непубличного.
Но при этом нужно учитывать следующее обстоятельство. Согласно пункту 9 статьи 3 закона № 99-ФЗ, с 1 сентября 2014 года к ЗАО применяются нормы новой редакции ГК об акционерных обществах. А специальные положения закона № 208-ФЗ о ЗАО применяются к таким обществам впредь до первого изменения их уставов. Это значит, что как только общество уберет из своего фирменного наименования слово «закрытое», оно не сможет опираться на нормы закона № 208-ФЗ, регулирующие деятельность ЗАО. В том числе для него перестанут действовать те положения закона № 208-ФЗ, которые регулируют порядок реализации преимущественного права приобретения акций. Поэтому порядок реализации этого права теперь нужно указать в уставе (если в нем нет соответствующих положений). Для этого не обязательно дублировать в уставе соответствующие нормы закона № 208-ФЗ, учитывая, что они все равно потеряют силу для общества. Можно предусмотреть любой разумный порядок реализации преимущественного права.
В Российской Федерации
Акционеры данного общества имеют преимущественное право на приобретение акций, продаваемых другими акционерами. Как правило, непубличное акционерное общество не обязано публиковать финансовую отчётность для всеобщего сведения, если иное не установлено законом.
Основные различия между непубличным акционерным обществом (АО) и публичным акционерным обществом (ПАО):
- Число акционеров:
- для АО в законе не прописано ограничений;
- для ПАО не ограничено.
- Преимущественное право на приобретение акций, отчуждаемых акционерами общества:
- в АО акционеры пользуются преимущественным правом по цене предложения третьему лицу (похоже на распределение долей в ООО);
- в ПАО преимущественное право не допускается.
- Распределение акций:
- в АО — среди учредителей либо заранее определённого круга лиц;
- в ПАО — среди неограниченного круга лиц (открытая подписка).
- Уставный капитал:
- в АО — от 10 000 руб;
- в ПАО — от 100 000 руб.
Законодательство РФ выделяет разновидность акционерного общества в форме акционерного общества работников (народное предприятие). Правовое положение ЗАОрНП определяется Федеральным законом от 19.07.1998 г. № 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» (Закон о народных предприятиях). К народным предприятиям могут применяться также положения о закрытых акционерных обществах, установленные Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», если иное не предусмотрено Законом о народных предприятиях. Стоит отметить, что акционерное общество работников (народное предприятие) является достаточно редкой формой акционерного общества. По состоянию на 2016 год их число оценивалось как около 200 на всю страну.
Муниципалитет в лице местной администрации в Российской Федерации, на основании ст. 68 Федерального закона «Об общих принципах организации местного самоуправления в РФ» от 06.10.2003 N 131-ФЗ с одобрения местных законодательных органов (дум, депутатских собраний, советов), может выступать учредителем и соучредителем ЗАО и ООО.
Управление организацией и руководящие органы
В соответствии с действующим законодательством, устав акционерной компании должен содержать описание организационной структуры компании. В этом же документе должны рассматриваться полномочия управляющих органов и определяться порядок принятия решений. Организация управления зависит от размеров компании, бывает многоуровневой и имеет разные виды:
- общее собрание акционеров;
- наблюдательный совет (совет директоров);
- коллегиальный или единоличный исполнительный орган (правление или директор);
- ревизионная комиссия.
Закон № 208-ФЗ определяет общее собрание высшим органом правления. С его помощью акционеры реализуют свое право на управление акционерным обществом, путем участия в этом мероприятии и голосовании по вопросам повестки дня. Такое собрание бывает годовым или внеочередным. Устав общества определят границы компетенции этого органа (например, часть вопросов может решаться на уровне наблюдательного совета).
В силу организационных сложностей, общее собрание не может решать оперативные вопросы – для этого избирается наблюдательный совет. К числу вопросов, которые решает эта структура, относятся:
- определение приоритетов деятельности непубличной акционерной компании;
- рекомендации по размерам и порядку выплаты дивидендов;
- увеличение уставного капитала акционерного общества через размещение дополнительных акций;
- одобрение крупных финансовых сделок;
- созыв общего собрания акционеров.
Исполнительный орган может быть единоличным или коллегиальным. Эта структура подотчетна общему собранию и несет ответственность за ненадлежащее исполнение своих обязанностей. При этом, к компетенции этого органа (особенно в коллегиальном виде) относятся самые сложные вопросы текущей деятельности непубличной акционерной компании:
- разработка финансово-хозяйственного плана;
- утверждение документации по деятельности общества;
- рассмотрение и принятие решений о заключении коллективных договоров и соглашений;
- согласование правил внутреннего трудового распорядка.
Заверение решений АО и ведение реестра акционеров
Общее собрание акционеров является высшим органом правления компании, определяющее дальнейшее развитие организации. При этом, большое значение имеет юридически правильное составление протокола и заверение принятых решений, избавляющее участников, членов правления и руководителя от взаимных претензий и споров о подлоге. Согласно Закону № 208-ФЗ протокольная документация должна содержать:
- время и место проведения общего собрания акционеров непубличного АО;
- количество голосов, принадлежащих владельцам голосующих акций;
- общее число голосов акционеров, которые принимают участие;
- указание председателя, президиума, секретаря, повестки дня.
Обращение к услугам нотариуса сделает протокол более защищенным и увеличит уровень достоверности этого документа. Этот специалист должен лично присутствовать на собрании, и зафиксировать:
- факт принятия конкретных решений, указанных в протоколе собрания;
- количество присутствующих акционеров непубличного АО.
Альтернативой обращения к нотариусу будут услуги регистратора, который ведет реестр акционеров. Процедура и порядок подтверждения в данном случае будут аналогичными. Согласно законодательству, с 1 октября 2014 года ведение реестра акционеров стало возможно только на профессиональной основе. Для этого акционерные общества должны обращаться к услугам компаний, имеющих специализированную лицензию. Самостоятельное ведение реестра наказывается штрафом до 50 000 рублей для руководства, и до 1 000 000 рублей – для юрлиц.
Учреждение и регистрация
АО создается путем заключения договора между учредителями. В документ включаются порядок ведения совместной деятельности, размер уставного капитала и иные параметры функционирования организации. Договор подписывают все учредители.
Основным учредительным документом выступает устав, включающий положения о деятельности. Устав подлежит утверждению учредителями в виде протокола учредительного собрания и передаче в ЕГРЮЛ при регистрации.
ГК РФ перечисляет разделы, непременно включаемые в структуру устава:
- название организации;
- место нахождения;
- основная информация о выпускаемых акциях (вид, цена, количество);
- права акционеров;
- уставный капитал;
- устройство и полномочия органов, регламент принятия решений с их стороны;
- другие данные, регламентированные законодательством.
Эмиссия ценных бумаг ОАО
Этапы эмиссии ценных бумаг ОАО:
- на общем собрании акционеров принимается решение о размещении эмиссионных ценных бумаг;
- решение о выпуске (или о дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг ОАО утверждается на собрании акционеров;
- после утверждения решения о выпуске обязательно следует государственная регистрация эмиссионных ценных бумаг;
- размещение эмиссионных ценных бумаг открытого акционерного общества;
- государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг открытого акционерного общества, или же предоставление в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.
Признаки акционерного общества
- Акционерное общество – это общество предпринимательского характера, которое создается для производства товаров, работ, выполнения услуг.
- Акционерное общество является юридическим лицом, когда им руководят не просто отдельные, независимые участники, а именно совместное дело.
- Все имущество такого общества должно принадлежать самому обществу, а никак не акционерам. Если участник отчуждает в пользу такого общества свое имущество, он теряет полное право на него. Если предприятие признается банкротом, участник получит право на получение доли имущества, в зависимости от количества принадлежащих ему акций. Эта доля будет выплачена ему в денежном виде.
- Уставный капитал общества должен соответствовать требованиям законодательства.
- Весь уставный капитал делится на общее количество акций общества.
- Взаимоотношения между участниками могут отсутствовать, должна быть связь лишь с самим обществом. Можно сказать о том, что такое общество не объединяет самих людей, а объединяет лишь их имущество.
- Акционер в таком обществе имеет свои права. Обязанности его возникают при внесении каких-либо взносов в уставный капитал предприятия.
- Права участника возникают не только имущественной формы, но и личной.
Личной формой является право на получение всей информации по деятельности фирмы и возможность принимать участие в управлении этой фирмы. Мелкие акционеры теряют право в принятии каких-либо решений по фирме, так как их доля будет незначительной. К имущественной форме можно отнести возможность получения части имущества при ликвидации, либо банкротстве предприятия, а также получение части прибыли при ее распределении.
Реорганизация юридического лица
Допускается реорганизация юридического лица с одновременным сочетанием различных ее форм (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование).
Допускается реорганизация с участием двух и более юридических лиц, в том числе созданных в разных организационно-правовых формах, если законом разрешается преобразование юридического лица одной из таких форм в юридическое лицо другой из таких форм (п. 1 ст. 57 ГК)
Установлен минимальный срок, до истечения которого созданное в результате реорганизации юридическое лицо не может быть зарегистрировано в ЕГРЮЛ: три месяца после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации, если иной срок не установлен законом (п. 4 ст. 57 ГК).
При реорганизации компании в форме преобразования правила, установленные статьей 60 ГК РФ и обеспечивающие гарантии прав кредиторов (публикация, уведомление), применяться не будут (п. 5 ст. 58 ГК РФ).
При преобразовании юридического лица одной организационно-правовой формы в юридическое лицо другой организационно-правовой формы права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении других лиц не изменяются, за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей (участников), изменение которых вызвано реорганизацией.
При слиянии и присоединении впредь не потребуется передаточный акт.
Понятие «разделительный̆ баланс» полностью исключается из ГК РФ.
При разделении и выделении вместо разделительного баланса нужно будет утверждать передаточный акт.
Фирменное наименование
Публичными акционерные общества становятся в силу регистрации такого наименования. Кроме того, акционерные общества, акции которых находились в свободном обращении также признаются публичными даже в отсутствие такой оговорки в наименовании.
Давайте обратимся к первоисточнику – статье 66.3 Гражданского кодекса Российской Федерации:
Публичным является акционерное общество, акции которого … публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются …
На основании п.11 ст.3 Федерального закона № 99-ФЗ акционерные общества, созданные до 01.09.2014 и отвечающие признакам публичных, признаются таковыми, причем вне зависимости от наличия в их фирменном наименовании указания на то, что общество является публичным. Следовательно, такие общества обладают правом публичного размещения акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции.
Таким образом, отсутствие в наименовании акционерного общества слова «публичное» еще не говорит о том, что оно является непубличным. В то же время, если слово «публичное» в наименовании АО есть, то оно не может быть непубличным. Немного запутанно, но в таблице далее будет более понятно, какие существуют отличия.
В 2014 году были пересмотрены определения, касающиеся организационно-правовых форм юридических лиц. Федеральный закон № 99 от 5.05.2014 внес поправки в законодательство и упразднил понятие ЗАО. Одновременно вводилось новое разделение для хозяйственных обществ, различая их по критерию открытости для третьих лиц и возможности стороннего участия.
Статья 63.3 Гражданского кодекса (ГК) дает определение новым понятиям. Согласно статье, хозяйственные общества бывают:
- Публичные (ПО). Это такие компании, акции которых свободно обращаются в соответствии с Законом № 39 от 22.04.1996 «О рынке ценных бумаг». Альтернативным требованием, относящим организацию к категории ПО, является указание на публичный характер в названии.
- Непубличные (НО). Все остальные, не являющиеся публичными.
Законодательная формулировка не дает четкого определения непубличного общества, и опирается на исключающий принцип (все, что не ПО, то является НО). Юридически это не очень удобно, потому что создает нагромождение формулировок при попытке определить термины. Аналогичным образом обстоит дело и с установлением значения непубличного акционерного общества (НАО). Определить его можно только по аналогии (НАО – это АО с признаками НО), что тоже некомфортно.
Зато юридическая процедура перехода к новым определениям отличается простотой. Закон № 99-ФЗ признает публичными акционерными обществами все АО, созданные до 1 сентября 2014 года и отвечающие квалификационным признакам. А если такая компания по состоянию на 1 июля 2015 г. имеет в уставе или названии указание на публичность, а по сути, не являющейся ПАО, то ей дается пять лет, чтобы начать открытый оборот ценных бумаг или перерегистрировать название. Значит, 1 июля 2021 года – это окончательный срок, когда по закону должен завершиться переход на новые формулировки.
В связи с законодательными изменениями, вызванными появлением новых организационно-правовых форм (публичные и непубличные акционерные общества), АО должны провести процедуру переорганизации с внесением изменений в устав. Для этого созывается совет акционеров. Важно, чтобы вносимые изменения не противоречили Федеральному закону № 146 от 27.07.2006 и обязательно содержали упоминание о непубличности организации.
Типовая структура устава непубличного АО определяется статьями 52 и 98 Гражданского кодекса РФ, а также Законом № 208 от 26.12.1995 «Об акционерных обществах». К числу обязательных сведений, которые должны указываться в этом документе относятся:
- наименование компании, ее местонахождение;
- сведения о размещенных акциях;
- информация об уставном капитале;
- величина дивидендов;
- порядок проведения общего собрания акционеров.
Выпуск и размещение акций
Процесс регистрации акционерного общества сопровождается вводом в обращение специальных ценных бумаг. Их называют акциями, и по Закону № 39-ФЗ они дают владельцу право:
- получать дивиденды – часть прибыли компании;
- участвовать в процессе управления акционерным обществом (если ценная бумага является голосующей);
- владения частью имущества после ликвидации.
Ввод в обращение ценных бумаг называется эмиссией. При этом акции могут иметь:
- документарную форму, подтверждая права владения с помощью сертификата;
- бездокументарную, когда запись о владельце делается в специальном реестре (в этом случае, понятия «ценные бумаги» и «выпускать акции» носит условный характер).